文/北京集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司 趙婷婷

　　印度作為全球經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)最快的國(guó)家之一，近年來(lái)成為中國(guó)企業(yè)重要的出口目的地。然而，由于印度屬于英美法系國(guó)家，其法律體系與我國(guó)存在顯著差異，這給中國(guó)企業(yè)在印度的商業(yè)活動(dòng)帶來(lái)了諸多法律挑戰(zhàn)。特別是在商標(biāo)保護(hù)領(lǐng)域，許多中國(guó)企業(yè)面臨著侵權(quán)或被訴侵權(quán)的困境。為了幫助中國(guó)企業(yè)更好地理解和應(yīng)對(duì)印度的商標(biāo)侵權(quán)訴訟，印筆者就近年來(lái)的一些案件經(jīng)驗(yàn)，對(duì)印度商標(biāo)侵權(quán)訴訟中的常見(jiàn)問(wèn)題進(jìn)行了梳理和解析。

　　1.訴訟時(shí)效與管轄

　　根據(jù)印度《時(shí)限法》（Limitation Act, 1963）的規(guī)定，在印度提起侵權(quán)訴訟的時(shí)效期限為自侵權(quán)行為發(fā)生之日起三年內(nèi)。如果侵權(quán)行為是持續(xù)性的，則每發(fā)生一次侵權(quán)行為就會(huì)產(chǎn)生一個(gè)新的訴訟理由，因此訴訟時(shí)效期限會(huì)有所不同，需要個(gè)案判斷。

　　印度對(duì)侵權(quán)訴訟的管轄不限于侵權(quán)行為地或者被告住所地，原告住所地各級(jí)法院也享有管轄權(quán)。此外，根據(jù)印度《2015年商事法院法》（Commercial Courts Act, 2015）第2（1）（c）（xvii）條的規(guī)定，知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛被列為商業(yè)糾紛，但只有當(dāng)案件標(biāo)的超過(guò)30萬(wàn)印度盧比（約2.8萬(wàn)人民幣）時(shí)，商業(yè)法院才有權(quán)審理。如果案件標(biāo)的低于30萬(wàn)印度盧比的，則依然將由普通民事法院審理。不過(guò)，基層法院（如各基層民事和商業(yè)法院）審判資源和硬件設(shè)施一般比較差，如權(quán)利人遇到了權(quán)利糾紛，在預(yù)算允許的情況下，建議直接向印度審理知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件最為專(zhuān)業(yè)的德里高等法院商業(yè)庭提起訴訟，不過(guò)前提是德里高等法院需對(duì)案件有管轄權(quán)。

　　2.訴前程序

　　根據(jù)印度《2015年商事法院法》第12A(2)的規(guī)定，如案件并非緊急需要獲得臨時(shí)禁令的情況下，原告在起訴前需要窮盡所有可能的非訴救濟(jì)，比如談判以及訴前調(diào)解，如雙方未進(jìn)行和談或是調(diào)解的，原告在起訴之時(shí)需要同時(shí)遞交免除訴訟前調(diào)解程序的申請(qǐng)，在該申請(qǐng)中，需要詳細(xì)說(shuō)明理由。

　　在此需要注意，如一方提出訴前調(diào)解請(qǐng)求但被相對(duì)方拒絕的，則提出的一方則有了充分的理由直接啟動(dòng)訴訟程序。

　　3.訴訟流程

　　印度正常訴訟程序很長(zhǎng)，一般需要3-5年或是更久，故大部分的爭(zhēng)議案件通過(guò)申請(qǐng)臨時(shí)禁令得以快速解決。

　　需要注意的是，臨時(shí)禁令的下發(fā)不等于訴訟程序的終結(jié)，但臨時(shí)禁令可以作為初步的有效維權(quán)憑證，進(jìn)行在線平臺(tái)投訴或是警局投訴，有效臨時(shí)遏制侵權(quán)者的侵權(quán)行為。如被告方對(duì)案件管轄等問(wèn)題提出異議的，可遞交動(dòng)議申請(qǐng)，在動(dòng)議申請(qǐng)裁決前，案件也不會(huì)進(jìn)入實(shí)質(zhì)性的審理。

　　臨時(shí)禁令/任何動(dòng)議獲得裁決后，訴訟程序才剛剛開(kāi)始，下一步，被告方進(jìn)行應(yīng)訴答辯，隨后進(jìn)行證據(jù)披露環(huán)節(jié)。證據(jù)披露從原告開(kāi)始，一般持續(xù)3-6天，每一方的證據(jù)披露又主要分為三個(gè)階段，即證人宣誓、法官標(biāo)記證據(jù)和對(duì)方律師進(jìn)行交叉質(zhì)詢。每一方的證人需要對(duì)公司和案件的情況有非常準(zhǔn)確的把握，有權(quán)查看公司賬簿等重要文件，證人需要攜帶所有證據(jù)原件以及口譯人員現(xiàn)場(chǎng)出庭。如證人因不可抗力原因無(wú)法本人現(xiàn)場(chǎng)出席的，可申請(qǐng)進(jìn)行視頻證據(jù)披露。此外，如證據(jù)無(wú)法提供原件的，可提供相應(yīng)的經(jīng)公證的復(fù)印件。在證據(jù)披露環(huán)節(jié)，任一方未能按時(shí)出庭的，都可能導(dǎo)致該方的證據(jù)披露視為放棄，法官可依職權(quán)進(jìn)行缺席裁判。

　　證據(jù)披露為整個(gè)訴訟程序中最為復(fù)雜和耗時(shí)的階段，此階段結(jié)束后，案件進(jìn)入最終陳述和裁決。

　　4.臨時(shí)禁令

　　如上文中提到的，印度的訴訟程序非常漫長(zhǎng)，所以大部分爭(zhēng)議都是通過(guò)臨時(shí)禁令來(lái)解決。印度的臨時(shí)禁令主要分為兩種，一種是單方禁令（ex-parte injunction），原告單方申請(qǐng)，與訴狀一起遞交，官方不聽(tīng)取被告意見(jiàn)，最快在3天內(nèi)核準(zhǔn)。如果官方認(rèn)為原告理由不充分，原告可以轉(zhuǎn)而申請(qǐng)普通禁令（ad-interim injunction），這種禁令官方需要聽(tīng)取被告意見(jiàn)，可能需要一年時(shí)間才能核準(zhǔn)。兩種禁令的有效期都是截止至法院就案件組織下一次聽(tīng)證會(huì)的日期。如原告方因任何原因未參加聽(tīng)證的，都有可能導(dǎo)致禁令被擱置執(zhí)行。

　　影響官方頒發(fā)禁令以及頒發(fā)何種禁令的因素有很多，比如原告是否在知道侵權(quán)行為后第一時(shí)間起訴并申請(qǐng)禁令，被告是否對(duì)爭(zhēng)議商標(biāo)投入了巨大的經(jīng)營(yíng)成本，爭(zhēng)議商標(biāo)是否具有極強(qiáng)顯著性等。

　　5.關(guān)于賠償

　　印度無(wú)法定賠償額規(guī)定，依據(jù)印度《商標(biāo)法》（Trade Marks Act, 1999）第135條（侵權(quán)或假冒訴訟的救濟(jì)）、雙方主張以及案件實(shí)際情況，法官將根據(jù)以下因素（包括，但不限于）自由裁量賠償金額以及是否增加懲罰性賠償：

　　?受害方遭受的利潤(rùn)損失；

　　?侵權(quán)方獲得的利潤(rùn)；

　　?如果授權(quán)行為，受害方可能通過(guò)特許權(quán)使用費(fèi)/許可費(fèi)獲得的收入數(shù)額；

　　?侵權(quán)的持續(xù)時(shí)間；

　　?侵權(quán)的意圖/忽視程度；

　　?侵權(quán)方減輕受害方造成的損害的行為等。

　　6.默許辯護(hù)

　　在一些案件中，被告經(jīng)常將原告多年未對(duì)其提出訴訟，故默認(rèn)其侵權(quán)行為作為辯護(hù)理由，即所謂的“默許辯護(hù)”。默許辯護(hù)的規(guī)定在印度《商標(biāo)法》（Trade Marks Act, 1999）第33條中所有規(guī)定，即“較早商標(biāo)的所有人知道在后商標(biāo)使用連續(xù)5年的，將不可基于較早商標(biāo)的所有權(quán)對(duì)在后商標(biāo)提出無(wú)效申請(qǐng)，或現(xiàn)有使用的異議；

　　那么“知道”如何界定呢？在Make My Trip 訴Make My Travel侵權(quán)案件中，德里高院對(duì)于“知道”一詞進(jìn)行了解釋?zhuān)爸馈北仨毷侵鲃?dòng)且明確的，比如書(shū)面的授權(quán)才可以作為對(duì)方抗辯的依據(jù)，如果僅僅是推測(cè)的，被動(dòng)的，哪怕可以證明雙方的確有往來(lái)，均無(wú)法獲得支持。

　　7.收到警告函應(yīng)該怎么辦？

　　發(fā)送警告函是英美法系國(guó)家非常流行的做法，警告函可以作為在訴訟中索賠的依據(jù)。如果企業(yè)收到了警告函，千萬(wàn)不要慌張，根據(jù)筆者的經(jīng)驗(yàn)，很多印度本地公司發(fā)送的警告函的內(nèi)容即便毫無(wú)依據(jù)，但其習(xí)慣用詞犀利無(wú)理，經(jīng)常給廣大企業(yè)帶來(lái)很大的精神壓力，其發(fā)送警告函的初衷可能并不是真的認(rèn)為客戶侵權(quán)，而是利用廣大國(guó)內(nèi)客戶多一事不如少一事的心理，索取和解費(fèi)用或是其他權(quán)利/利益。遇到這種情況后，建議企業(yè)在初步判斷警告函內(nèi)容后，請(qǐng)印度當(dāng)?shù)芈蓭熱槍?duì)對(duì)方企業(yè)進(jìn)行商業(yè)調(diào)查，探明其發(fā)函初衷并進(jìn)行回應(yīng)。如對(duì)方持續(xù)不斷的發(fā)送警告函，嚴(yán)重干擾了企業(yè)在該國(guó)的經(jīng)營(yíng)，企業(yè)也可以考慮基于印度《商標(biāo)法》第142條的規(guī)定 ，主張對(duì)方進(jìn)行了無(wú)端威脅，要求法院下發(fā)禁令要求對(duì)方停止威脅行為并賠償企業(yè)因此發(fā)生的損失。

　　但需要注意的是，如被告反訴原告侵權(quán)，則法院會(huì)終止對(duì)本訴案件的審理。

　　 8.預(yù)告請(qǐng)?jiān)笗?shū)（Caveat Petition）

　　根據(jù)印度《民事訴訟法》（Code of Civil Procedure，1908）148條A款規(guī)定，“對(duì)于預(yù)計(jì)或已經(jīng)在法院提起或即將提起的訴訟或法律程序中提出的申請(qǐng)，任何聲稱(chēng)有權(quán)在法院審理此類(lèi)申請(qǐng)時(shí)出庭的人都可以就此提出警告”。即，如企業(yè)收到警告函后擔(dān)心被起訴，建議向有管轄的法院遞交“預(yù)告請(qǐng)?jiān)笗?shū)”。預(yù)告請(qǐng)?jiān)笗?shū)（Caveat Petition）并非起訴文書(shū)，其作用類(lèi)似字面含義，即申請(qǐng)人向法院遞交一份“預(yù)告”申請(qǐng)，說(shuō)明其可能被明確的主體起訴，請(qǐng)求法院在收到相關(guān)當(dāng)事人的起訴文書(shū)后按照我方預(yù)先填好的聯(lián)系地址進(jìn)行送達(dá)，且不可直接下發(fā)單方禁令，我方必須參與聽(tīng)證。

　　為什么建議遞交“預(yù)告請(qǐng)?jiān)笗?shū)”呢？一方面，在很多案例中，法律文書(shū)跨國(guó)送達(dá)存在諸多不確定性，往往被告收到起訴書(shū)或是開(kāi)庭傳票時(shí)，案件已經(jīng)經(jīng)過(guò)了一次聽(tīng)證或是臨時(shí)禁令已經(jīng)下發(fā)，留給被告上訴的時(shí)間都非常有限。另一方面，如對(duì)方申請(qǐng)單方臨時(shí)禁令且被法官核準(zhǔn)，那么我們只能等待上訴翻案，失去了原本可以為自己辯解的機(jī)會(huì)。在印度的訴訟程序中，錯(cuò)失一次聽(tīng)證的結(jié)果往往非常嚴(yán)重，在一方缺席的情況下，法官往往直接作出不利于缺席方的裁決。

　　整體來(lái)講，在印度無(wú)論是主動(dòng)啟動(dòng)侵權(quán)訴訟或是被動(dòng)應(yīng)訴，都是一個(gè)較為漫長(zhǎng)的過(guò)程，需要權(quán)利人充分的參與，且不要錯(cuò)過(guò)任何一個(gè)可能獲得有利裁定的機(jī)會(huì)。